律师代理家族信托
法律业务操作指引(2021)
(试行)
第一章 总则
第一条 目的及法律依据
为指导律师从事家族信托法律业务,规范律师在家族信托法律业务中的执业行为,根据《中华人民共和国律师法》《中华人民共和国信托法》等相关法律、法规及自律性文件的规定,制定本指引。
解读:
一、解读之由来
上海市律协起草的《家族信托指引》,是家族信托领域专业律师对其工作经验的总结,对于已从事和立志于从事家族信托业务的律师,有指导意义。
家族信托,是“家族的信托”,也是“(为)家族的信托”,更是“家族(和)信托”。第一种理解强调信托的归属,第二种理解强调信托的目的,第三种理解则强调信托的相对独立性,以上在信托法和监管机构对家族信托的定义中均可找到相应之处。以家族信托为起点,按照横向和纵向,则可绘制出家族信托的结构图,现实中脍炙人口的家族信托案例可在结构图中找到对应模型。家族信托,最早起源于英国,是财产避税制度,演化至今发展成资产配置、风险隔离、家族传承的综合性工具。
古人云:学而不思则罔。学习指引,如同沿着宽敞大道前行,沿途见种种风光,将所见风光拍摄成照,配以文字解说,则是有趣的旅途剪辑。借本次学习指引之机会,结合以往所学所思,遂形成以下学习、体会。从事一项事业,需了解它的背景和发展历程,所谓以史为镜,可以知得失。
二、家族信托
家族信托的发展,是经济发展、制度建设的结果。自1978年改革开放以来,中国经济实现飞跃式发展,1978年中国GDP为3678亿元,2007年国内GDP增加至270092亿元,增幅达到73.43倍。借助经济腾飞的趋势助力,中国出现富裕阶层。随着财富的积累,客观上需要专业机构提供专业、优质的金融理财服务。2007年,中国银行、招商银行、中信银行等金融机构成立私人银行部,中信银行率先在国内提出六大私人银行服务项目:商业银行服务,财富管理服务,国际资产传承规划服务,综合授信服务,投资银行服务,家庭增值服务。2008年,全球金融经济爆发,世界经济动荡不安,经济变化带来的不确定性强化了对财富管理服务的需求。自2009年招商银行、贝恩资本发布首期《中国私人财富报告》起,至今已有十三年,从报告中,我们可以一览财富管理发展的历史脉络。
高净值人数 | 人均投资资产 | 总可投资资产 | 财富管理需求 | 资产配置 | |
2008年 | 30万人 | 2900万 | 8.8万亿元 | 财富积累,财富投资 | 现金、股票、房地产投资 |
2010年 | 50万 | 3000万 | 15万亿元 | 投资多元化,目标多元化 管理机构多元化 | 银行理财,私募股权投资、信托等权重开始上升 |
2012年 | 70万 | 3100万 | 22万亿 | 财富保障,子女教育、财富传承需求上升 | 保险、跨境资产配置是主流,家族信托成为关注点 |
2016年 | 158万 | 3100万 | 49万亿 | 财富保障、财富传承作为首要目标 | 风险偏好降低,机构提供财富管理比例大幅提高,银行理财产品比例提高,家族治理理念受到关注 |
2018年 | 197万元 | 3080万 | 61万亿 | 财富保障、传承、长期积累并重 | 风险偏好降低,资产配置分散多元化,财富传承提速,家族信托比例提升 |
2020 | 262万 | 3209万 | 84万亿 | 个人、家庭、企业综合、全方位需求 | 财富配置进一步多元化、综合化 |
需求决定供给。2013年是家族信托的起步年。当年年初,中国平安信托发行第一单家族信托。2013年下半年,中国招商银行发行第一单私人银行主导的家族信托。此后,家族信托蓬勃发展,根据网上报道,截至2021年末,家族信托资金规模近3500亿元,存续的家族信托1.5万个,平均每单家族信托资金规模2333万元。除资金类家族信托,已出现股票、股权家族信托,慈善公益信托得到长足发展,以家族成员保障、家族治理、家族传承为目标的家族信托得到认可与重视。
法律层面,2001年《信托法》确立了信托制度。实践中,陆续有少量涉及家族信托设立的案件进入司法裁判领域。2020年,上海市静安区人民法院判决的钦某某与李某某民事信托案,被称为中国家族信托第一案,人民法院确认了遗嘱家族信托的法律效力;更早期的2017年,河南省新罗县人民法院审理的胡某诉尹某不当得利案,是目前公开的遗嘱生活保障类信托案。《九民会议纪要》第95条明确信托财产独立性适用于诉讼保全领域(纪要并非司法解释,不得作为裁判依据。相比信托法第14条,纪要第95条实际扩大了信托财产独立性的司法适用范围,实践案例可见武汉法院处理的中国家族信托诉讼保全第一案)。2020年《民法典》第1133条倡导性重申了遗嘱信托制度。
监管层面,《信托法》服务于商事信托,以投资理财为目标的商事信托得到蓬勃发展,监管政策基本关注商事信托,没有涉及到家族信托。2018年4月,中国人民银行、银保监会等联合发布《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(资管新规)。2018年8月,银保监会信托部下发37号文,明确界定家族信托,明确区分资金信托和家族信托、慈善信托。《信托公司资金信托管理暂行办法》(征求意见稿),《信托业务分类意见》(征求稿)延续以上分类思路。从这个意义,2018年可称为中国家族信托元年,资管新规下,信托行业提出“正本返源”口号,大力发展以家族信托为代表的资产服务类信托。
二、指引之意义
法律服务,是服务对象+服务人员(专业知识+经验+理念)+服务内容+服务方法+服务程序的有效组合。就可规范性而言,方法、程序无疑是第一选择,如建筑领域的施工规范、操作规程,科学领域的实验程序。规范的意义在于设定一条确定可知的路径,沿着路径前进,虽不能确保一定到达终点,但至少确保不犯明显错误,并尽可能减少不确定性。规范,从制定主体看,可分为个人行为规范(道德、价值观、理念的特定外化),行业规范,社会规范,法律规范等。
《中华人民共和国律师法》第46条规定:律师协会有制定行业规范的法定职责。行业规范,是特定行业从业人员的行为准则和标准。根据规范的对象,律师行业规范分为执业行为规范和业务规范。全国律协制定了《律师执业行为规范》作为执业律师执业行为准则,而业务规范按照类型可分为办案规范、操作指引、操作指南。就规范效力而言,律师应当遵守行为规范、办案规范中的强制性规定,并自觉遵守规范中的任意性规定;指引、指南是律师办理具体法律业务的指导,相当于标准和规范化做法,应结合具体事务、事务办理时有效的法律规定,灵活使用。
家族信托是高度专业化的复合型法律业务,涉及多个部门法,对从业律师的专业知识、执业素养要求较高。现阶段,家族信托以非诉法律服务为主,指引指导律师按照标准流程开展家族信托设立、存续阶段的法律服务,与信托有关的诉讼类型未包含在内。
上海市协力(南京)律师事务所
潘宁炜律师
2022年7月14日